最高法裁判:主张大额现金借款,证据不能达到“高度盖然性”,法院不予支持

【裁判要旨】
对于原告(出借人)主张的大额现金借款,被告抗辩借贷行为尚未实际发生并能作出合理说明,人民法院应当结合借贷金额、款项交付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素,综合判断借贷事实是否发生。如原告(出借人)提供的证据不能达到民事诉讼“高度盖然性”标准的,法院依法不予支持。

 

中华人民共和国最高人民法院
民 事 裁 定 书

(2020)最高法民申1279号

再审申请人(一审原告,二审上诉人):屈东森。
被申请人(一审被告,二审上诉人):湖南福瑞德投资有限公司。
被申请人(一审被告、二审上诉人):湖南银日实业有限公司。

再审申请人屈东森因与被申请人湖南福瑞德投资有限公司(以下简称福瑞德公司)、湖南银日实业有限公司(以下简称银日公司)民间借贷纠纷一案,不服湖南省高级人民法院(2019)湘民终69号民事判决,向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行了审查,现已审查终结。

屈东森依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第二项、第六项规定申请再审称,(一)原审判决对屈东森2210万元现金借款行为的基本事实不予认定,缺乏证据证明。1.屈东森履行交付2210万元的现金借款有福瑞德公司法定代表人王纪海亲笔签名且盖公章的借据以及对应期间的取款记录证明。2.屈东森作为湖南省安徽商会会长、湖南省慈善总会副会长,其经济能力和福瑞德公司项目资金需求完全符合借款事实。3.有证据证实借据日期均记载为取款当天且有2210万元的取现交付,符合屈东森和福瑞德公司的交易方式和交易习惯。《债务情况说明》明确所借款项用于益阳市房地产开发项目,而房地产开发项目限于开发资金和预售资金监管的严格,短时间及时支付工资报酬需要大量现金,现金借款符合房地产开发融资借款的特点。4.王纪海的身份学识等完全可以判断《借条》《债务情况说明》所记载的借款事实内容,且即使福瑞德公司在公安机关诬告屈东森时王纪海也自认存在现金交付。5.福瑞德公司在湖南省长沙市岳麓区人民法院起诉屈东森胁迫王纪海出具《借条》《债务情况说明》,但其在开庭自认“没有证据”后撤诉。6.银日公司主张王纪海和屈东森串通勾结出具《借条》《债务情况说明》进行虚假诉讼犯罪,但湖南省益阳市公安局经侦查确认“没有犯罪事实”,已撤销案件。7.屈东森有理由相信王纪海有权代表银日公司作出意思表示,银日公司未经工商登记擅自变更法定代表人,不得对抗第三人。8.王纪海部分时间不在湖南省长沙市的证据,并不能否定屈东森交付现金借款的事实。9.经查询王纪海因涉嫌民间借贷诉讼被限制高消费,郭云斌涉民间借贷被列入人民法院失信人名单,证明王纪海、郭云斌具有“老赖”前科,企图通过判决漏洞逃债。(二)福瑞德公司未举证证明未发生借贷行为,而屈东森不仅提供了福瑞德公司法定代表人王纪海签字且盖有公章的借据,还有对应借据期间的取款记录,相较于福瑞德公司的反驳具有高度盖然性,原判决确定屈东森承担举证不能的责任,属适用法律错误。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条第二款规定的“借贷行为是否实际发生合理性”的举证责任首先应当是借款人,而不是出借人,只有在借款人作出合理说明的情况下,法院才会结合借贷金额、款项交付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素,综合判断查证借贷事实是否发生。(三)屈东森出借的借款本息结算后,刚好合计4987万元。综上,请求本院再审本案。

银日公司提交意见称,二审判决认定事实和适用法律错误。(一)屈东森再审请求增加由福瑞德公司和银日公司偿还借款本金及利息3597.25万元,并自2016年11月11日起按银行同期贷款利率4倍计算利息没有事实根据和法律依据。(二)二审判决在认定王纪海“以抢夺公章方式在本案借条上盖章”“王纪海采取了不正当手段取得并使用公章”的基础上,却以银日公司对此明知但未及时行使撤销权为由,判决银日公司承担担保责任,认定事实错误。(三)二审判决认定因上述借款均发生在王纪海担任福瑞德公司和银日公司法定代表人期间,虽然2016年5月17日银日公司股东会免去王纪海法定代表人职务,但银日公司在长达6个月时间未办理变更登记,认定银日公司应承担连带保证责任错误。

本院经审查认为,结合屈东森的再审申请事由和原审查明的事实,本案再审审查的争议焦点为屈东森所主张的2210万元现金借款事实是否实际发生。

《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条第二款规定:“被告抗辩借贷行为尚未实际发生并能作出合理说明,人民法院应当结合借贷金额、款项交付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素,综合判断查证借贷事实是否发生。”本案中,屈东森提交《借条》以及《债务情况说明》主张福瑞德公司借款本息为4987万元,但其仅有983万元转账凭证,其主张另外2210万元为现金借款,福瑞德公司并不认可。对此,应当结合借贷金额、款项交付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素,综合判断借贷事实是否发生。根据原审查明的事实,第一,屈东森称案涉2210万元共计37笔现金借款均在取款当天或者延迟一至两天的时间内亲自交付给王纪海,并且提供了取现记录,但银日公司提供了证据证明在屈东森陈述的多个时间段里王纪海并未在现金交付地点。第二,屈东森提交的2016年6月14日的《借条》载明,截至2016年6月14日,福瑞德公司现金借款金额共计2210万元。但是,根据屈东森提交的取现记录,却存在2016年6月14日之后多次的现金借款记录。第三,2016年11月5日王纪海以抢夺银日公司公章的形式在案涉《借条》《债务情况说明》中盖章,也侧面印证了《借条》的总额存疑。第四,从本案983万元的银行转账借款来看,尚不能评判双方形成了现金借款的交易习惯。第五,王纪海在公安机关的多次询问以及二审法院询问中均否认2210万元的现金借款,并多次陈述借款金额为1000万元。因此,屈东森提交的现金借款证据与其陈述、银日公司提交证据所证明的事实相互矛盾,不能达到民事诉讼“高度盖然性”标准。原审判决未认定屈东森主张的2210万元现金借款,并无不当。

综上,屈东森的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第二项、第六项规定的情形。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款和《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第三百九十五条第二款规定,裁定如下:

驳回屈东森的再审申请。

审 判 长 杨 蕾
审 判 员 刘少阳
审 判 员 高燕竹
二〇二〇年三月三十日
法 官 助 理 王智锋
书 记 员 黄慧航

农业农村部答复:不存在新增家庭成员无承包地问题,按人口变化调地不利于承包关系稳定

农业农村部对李叶红代表意见建议的答复

李叶红代表:

您在十三届全国人大常委会第二十四次会议的列席代表座谈会上提出的关于调整农村土地承包及流转政策的意见建议收悉,现答复如下:

关于农村土地承包。实行以家庭承包经营为基础、统分结合的双层经营体制,是我国农村基本经营制度,是党的农村政策基石。自实行家庭承包经营以来,党中央、国务院坚持稳定农村土地承包关系,先后两次延长承包期限,不断健全相关制度和政策体系,依法维护农民承包土地的各项权利。党的十九大报告提出“第二轮土地承包到期后再延长三十年”,既顺应了广大农民群众和新型经营主体的期盼,也体现了中央稳定农村土地承包关系的一贯方针。

为切实稳定土地承包关系,维护好农民的土地承包权益,《民法典》《农村土地承包法》都明确规定承包期内发包方不得调整农户承包地。按照现行法律政策,农村土地承包采取集体经济组织内部的家庭承包方式,以农户为单位进行,在集体统一组织承包的时点上,本集体经济组织的农户平等地享有承包土地的权利,承包结果是公平的,农民群众是认可的。

随着时间推移和家庭人口变化,会出现农户间人均承包地占有差异。但承包期内,作为本集体经济组织成员的农户家庭成员共同享有对承包地的占有、使用、收益权利,不存在新增家庭成员无地问题。按照家庭人员变化调整承包地,不符合国家农村土地承包法律政策,不利于保持土地承包关系稳定。如果采用调整其他农户承包地的办法解决人地矛盾,农村就会无休止地调地,承包关系就很难稳定下来,不仅会侵害其他农户土地承包权益,也会制约农户对土地的稳定投入,影响农业持续健康发展。

因此,在承包期内,应按照《农村土地承包法》的规定,用集体经济组织依法预留的机动地、依法开垦等方式增加的土地、承包方自愿依法交回的土地等,按照公平合理的原则,妥善解决新增人口要地问题。对确因缺地导致生活贫困的,应当将该户农民纳入农村最低生活保障和贫困救助体系,并帮助转移就业。对进城落户农户承包地,法律规定国家保护进城农户的土地承包经营权;不得以退出土地承包经营权作为农户进城落户的条件;承包期内,承包农户进城落户的,可引导支持其按照自愿有偿原则依法在本集体经济组织内转让土地承包经营权或者将承包地交回发包方,也可以鼓励其流转土地经营权。

关于土地经营权流转。2014年,中办国办印发《关于引导农村土地经营权有序流转发展农业适度规模经营的意见》,明确了土地经营权流转的基本原则、主要目标、发展方向和保障措施。2016年,中办国办印发《关于完善农村土地所有权承包权经营权分置办法的意见》,对承包地“三权”分置作出系统全面的制度安排,提出加快放活土地经营权,建立健全土地流转规范管理制度。2018年修订的《农村土地承包法》第十条规定,国家保护承包方依法、自愿、有偿流转土地经营权,保护土地经营权人的合法权益,任何组织和个人不得侵犯。同时,《农村土地承包法》第五节专章规定了土地经营权流转的原则、形式、合同内容,明确要求建立工商企业等社会资本流转土地的监管和风险防范制度等。下一步,我部将认真贯彻落实《农村土地承包法》,抓紧出台农村土地经营权流转管理办法,指导各地制定实施细则,进一步完善承包土地流转制度体系,引导农村土地经营权有序流转。

感谢您对“三农”工作的关心,希望今后继续支持我们的工作。

 农业农村部

                      2021年1月25日

经济补偿金支付情形汇总

一.员工解除劳动合同时,用人单位应当支付经济补偿金的情形:

1、用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件,劳动者解除劳动合同的;

2、用人单位未及时足额支付劳动报酬,劳动者解除劳动合同的;

3、用人单位低于当地最低工资标准支付劳动者工资,劳动者解除劳动合同的;

4、用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费,劳动者解除劳动合同的;

5、用人单位的规章制度违反法律、法规的规定,损害劳动者权益,劳动者解除劳动合同的;

6、用人单位以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使劳动者在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同,致使劳动合同无效,劳动者解除劳动合同的;

7、用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利,致使劳动合同无效,劳动者解除劳动合同的;

8、用人单位订立劳动合同违反法律、行政法规强制性规定,致使劳动合同无效,劳动者解除劳动合同的;

9、用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动,劳动者解除劳动合同的;

10、用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全,劳动者解除劳动合同的;

11、法律、行政法规规定的其他情形。

二.用人单位解除劳动合同,应当向员工支付经济补偿金的情形:

1、用人单位提出,双方协商解除劳动合同的。

2、劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作,用人单位解除劳动合同的;

3、劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作,用人单位解除劳动合同的;

4、劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经用人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协议,用人单位解除劳动合同的;

5、用人单位依照企业破产法规定进行重整,依法裁减人员的;

6、用人单位生产经营发生严重困难,依法裁减人员的;

7、企业转产、重大技术革新或者经营方式调整,经变更劳动合同后,仍需裁减人员,用人单位依法定程序裁减人员的;

8、其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,用人单位依法定程序裁减人员的。

9、劳动合同期满,劳动者同意续订劳动合同而用人单位不同意续订劳动合同,由用人单位终止固定期限劳动合同的;

10、因用人单位被依法宣告破产而终止劳动合同的;

11、因用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散而终止劳动合同的;

12、法律、行政法规规定的其他情形。

依据法条:

《劳动合同法》

第三十六条

用人单位与劳动者协商一致,可以解除劳动合同。

第三十八条

用人单位有下列情形之一的,劳动者可以解除劳动合同:

(一) 未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的;

(二) 未及时足额支付劳动报酬的;

(三) 未依法为劳动者缴纳社会保险费的;

(四) 用人单位的规章制度违反法律、法规的规定,损害劳动者权益的;

(五) 因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的;

(六) 法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。

用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的,或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的,劳动者可以立即解除劳动合同,不需事先告知用人单位。

第四十条

有下列情形之一的,用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后,可以解除劳动合同:

(一) 劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作的;

(二) 劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的;

(三) 劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经用人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协议的。

第四十一条

有下列情形之一,需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的,用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况,听取工会或者职工的意见后,裁减人员方案经向劳动行政部门报告,可以裁减人员:

(一) 依照企业破产法规定进行重整的;

(二) 生产经营发生严重困难的;

(三) 企业转产、重大技术革新或者经营方式调整,经变更劳动合同后,仍需裁减人员的;

(四) 其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行的。

裁减人员时,应当优先留用下列人员:

(一) 与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的;

(二) 与本单位订立无固定期限劳动合同的;

(三) 家庭无其他就业人员,有需要扶养的老人或者未成年人的。

用人单位依照本条第一款规定裁减人员,在六个月内重新招用人员的,应当通知被裁减的人员,并在同等条件下优先招用被裁减的人员。

第四十四条

有下列情形之一的,劳动合同终止:

(一) 劳动合同期满的;

(二) 劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的;

(三) 劳动者死亡,或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的;

(四) 用人单位被依法宣告破产的;

(五) 用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的;

(六) 法律、行政法规规定的其他情形。

第四十六条

有下列情形之一的,用人单位应当向劳动者支付经济补偿:

(一) 劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的;

(二) 用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的;

(三) 用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的;

(四) 用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的;

(五) 除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同,劳动者不同意续订的情形外,依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的;

(六) 依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的;

(七) 法律、行政法规规定的其他情形。

可以不支付经济补偿金的情形

第三十九条

劳动者有下列情形之一的,用人单位可以解除劳动合同:

(一) 在试用期间被证明不符合录用条件的;

(二) 严重违反用人单位的规章制度的;

(三) 严重失职,营私舞弊,给用人单位造成重大损害的;

(四) 劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正的;

(五) 因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的;

(六) 被依法追究刑事责任的。

 

值得关注的民间借贷若干新规

2020年8月20日,最高人民法院发布新修订的《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》,现在让我们来学习一下相关修改内容:

  • 一年期贷款市场报价利率(即LPR)的四倍。

利率问题是民间借贷中较为重要的问题,也是大家比较关注的民间借贷案件中的相关事项。这次修订将原来的24%与36%年利率上限调整为一年期贷款市场报价利率(即LPR)的四倍。以2020年12月20日最新发布的一年期LPR为3.85%的四倍计算,目前司法保护的年利率上限为15.4%。较之前的年利率24%与36%可以说是有了较大幅度的降低。当然,民间借贷的年利率并非是固定的15.4%。本次调整将民间借贷利率上限确定为浮动利率,换言之,它会根据发布的LPR的调整而予以变化,所以直接按15.4%计算年利率是有可能得到错误的结果的。另外值得注意的是,如若在借条中同时约定了逾期利息、违约金或者其他费用,法律上允许大家一并主张,但超过LPR四倍的部分将不被支持。至于律师费是否属于其他费用范畴,目前司法实践中有不同的看法,我们认为律师费是借款人为收回债权而实际支出的费用,与司法解释中因资金使用而产生的其它费用存在明显区别,为此律师费不应被列入上述限额范围,此观点目前已得到一定的法院生效裁判文书支持,为此大家在实务处理中仍可考虑将律师费约定由借款人承担。

2、不再区分已给付与未给付利率的上限

原规定中民间借贷分为两线三区,即未支付利率情况下的不超过年利率24%的司法保护区,以及已给付利率情形下的不超过年利率36%的自然债务区,以及超过年利率36%不予支持的无效区。本次修订的新规中对利率的上限确定将不再区分是否已给付利率,即新规变成了一线两区,分别是未超过上限的司法保护区以及超过上限的无效区。也就是说,无论借款人是否已给付利率,若双方约定的或实际给付的利率超过上文第一点中提及的一年期贷款市场报价利率(LPR)的四倍,则约定的超出部分不予支持,而已给付的超出部分则将转为本金。原规定设定年利率24%与36%之间的自然债务区,是为了保护当事人意思自治,但此规在实操中会因利率过高导致暴力催收、职业放贷等情形的发生,有悖于设定规定本身的初衷,为此在新规的修订中予以了调整。

3、新规打击职业放贷、高利转贷的行为。

新规定增加了一种借贷合同无效的情形,即增加“未依法取得放贷资格的出借人,以营利为目的向社会不特定对象提供借款的”的行为无效。在之前的普法文中,我们曾提到一个“职业放贷人”的概念,并向大家普及职业放贷人存在涉及非法经营罪的刑事风险。本次的修订新规则将职业放贷人的放贷行为确定为无效的借贷行为。无效是否就代表着借款人不用还款了,不还显然是与现行法律规定不相符,那么要如何归还呢?根据实际情况而定,依法处理。

另外新规中还加重了对高利转贷行为的限制与否定,即不再要求原规中的“借款人事先知道或者应当知道”这一条件,而是将“套取金融机构贷款转贷的”行为直接认定为无效的借贷行为。与此同时,还将“以向其他营利法人借贷,向本单位职工集资,或者以向公众非法吸收公众存款等方式取得的资金转贷”的行为确定为无效。新规可谓是更加严格限制了高利转贷行为,也进一步凸显了法律对转贷行为的否定性评价。

最后,根据什么时间点的LPR确定年利率上限也是一个需特别明确的问题。因为篇幅以及专业性原因,在本文中不对此问题进行展开论述,如若大家在后续民间借贷中遇到对应问题,建议咨询专业人士处理。

合同的撤销、解除与无效情形

当双方民事主体订立合同后,难免会出现双方履约困难等情形出现,在合同继续不下去的情形下,合同有“撤销”、“解除”、“无效”的认定方式,小编对三种情形整理如下:

可撤销合同情形:

(1)重大误解。“基于重大误解实施的民事法律行为,行为人有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销(《民法典》(2021年1月1日起实施)147条)。本条否定了当事人的请求变更权。

(2)欺诈。相对人欺诈:“一方以欺诈手段,使对方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为,受欺诈方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销(《民法典》(2021年1月1日起实施)148条)。只有受欺诈人有撤销权,加害人没有撤销权。

第三人欺诈:“第三人实施欺诈行为,使一方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为,对方知道或者应当知道该欺诈行为的,受欺诈方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销(《民法典》(2021年1月1日起实施)149条)。第三人欺诈,受欺诈方请求撤销民事法律行为,须受欺诈方的相对人知道或者应当知道该欺诈行为。比如,甲与乙签订合同,是由于第三人丙的欺诈,须乙知道或者应当知道丙的欺诈行为,甲才能成立撤销权。

(3)胁迫。“胁迫一方或者第三人以胁迫手段,使对方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为,受胁迫方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销”(《民法典》(2021年1月1日起实施)150条)。胁迫人可以是相对人,也可以是第三人。只有受胁迫人有撤销权。例如,甲胁迫乙与丙签订了合同,受胁迫人乙可以请求撤销该合同,甲和丙都没有撤销权。

(4)自始显失公平。“一方利用对方处于危困状态、缺乏判断能力等情形,致使民事法律行为成立时显失公平的,受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销”(《民法典》(2021年1月1日起实施)151条)。只有受害方有撤销权。本条将乘人之危与显失公平合并,包括两种情况:一种是乘人之危造成自始显失公平;一种是利用缺乏判断能力等情形,造成自始显失公平。

合同解除情形:

合同法第94条规定,有下列情形之一的,当事人可以解除合同

1.因不可抗力致使不能实现合同目的。不可抗力致使合同目的不能实现,该合同失去意义,应归于消灭。在此情况下,我国合同法允许当事人通过行使解除权的方式消灭合同关系。

2.在履行期限届满之前,当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务。此即债务人拒绝履行,也称毁约,包括明示毁约和默示毁约。作为合同解除条件,它一是要求债务人有过错,二是拒绝行为违法(无合法理由),三是有履行能力。

3.当事人一方迟延履行主要债务,经催告后在合理期限内仍未履行。此即债务人迟延履行。根据合同的性质和当事人的意思表示,履行期限在合同的内容中非属特别重要时,即使债务人在履行期届满后履行,也不致使合同目的落空。在此情况下,原则上不允许当事人立即解除合同,而应由债权人向债务人发出履行催告,给予一定的履行宽限期。债务人在该履行宽限期届满时仍未履行的,债权人有权解除合同。

4.当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。对某些合同而言,履行期限至为重要,如债务人不按期履行,合同目的即不能实现,于此情形,债权人有权解除合同。其他违约行为致使合同目的不能实现时,也应如此。

5.法律规定的其他情形。法律针对某些具体合同规定了特别法定解除条件的,从其规定。

合同协议解除的条件

合同协议解除的条件,是双方当事人协商一致解除原合同关系。其实质是在原合同当事人之间重新成立了一个合同,其主要内容为废弃双方原合同关系,使双方基于原合同发生的债权债务归于消灭。

协议解除采取合同(即解除协议)方式,因此应具备合同的有效要件,即:当事人具有相应的行为能力;意思表示真实;内容不违反强行法规范和社会公共利益;采取适当的形式

合同无效的情形

(一)以欺诈、胁迫手段订立合同,损害国家利益

所谓欺诈是指一方当事人故意告知对方虚假情况,或者故意隐瞒真实情况,诱使对方当事人作出错误的意思表示。因欺诈而订立的合同,是在受欺诈人因欺诈行为发生错误认识而作意思表示的基础上产生的。所谓胁迫,是以给公民及其亲友的生命健康、荣誉、名誉、财产等造成损害或者以给法人的荣誉、名誉、财产等造成损害为要挟,迫使相对方作出违背真实意思表示的行为。胁迫也是影响合同效力的原因之一。

(二)恶意串通,并损害国家、集体或第三人利益的合同

所谓恶意串通,是指当事人为实现某种目的,串通一气,共同实施订方合同的民事行为,造成国家、集体或者第三人的利益损害的违法行为。恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益的合同,司法实践中并不少见,主要有债务人为规避强制执行,而与相对方订立虚伪的买卖合同、虚伪抵押合同或虚伪赠与合同等;企业高管或控股股东利用关联企业交易损害公司利益的情形;债务人债权人恶意串通骗取保证等情形。

恶意串通所订立的合同,是绝对无效的合同。

(三)合法形式掩盖非法目的的合同

以合法形式掩盖非法目的而订立的合同,应当具备下列要件:一是当事人所要达到的真实目的或者其手段必须是法律或者行政法规所禁止的;二是合同的当事人具有规避法律的故意;三是当事人为规避法律、行政法规的强制性规定而采用了合法的形式对非法目的进行了掩盖。

(四)损害社会公共利益的合同

在法律、行政法规无明确规定,但合同又明显地损害了社会公共利益时,可以适用“损害社会公共利益”条款确认合同无效。

(五)违反法律和行政法规的强制性规定的合同

违反法律、行政法规的强制性规定的合同,是指当事人在订约目的、订约内容都违反法律和行政法规强制性规定的合同。(六)提供格式条款一方免除责任、加重对方责任、排除对方主要权利的条款无效

除了导致合同无效的一般情形之外,鉴于格式条款的特殊性,《民法典》规定,提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的,该条款无效。

其中争议最大的莫过于第五点违反法律和行政法规的合同。

对于这点,《合同法司法解释一》第4条明确规定:合同法实施以后,人民法院确认合同无效,应当以全国人大及其常委会制定的法律和国务院制定的行政法规为依据,不得以地方性法规、行政规章为依据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第十四条对上述条款中的强制性规定的表述进一步细化为是一种效力性规定,将强制性条款区分为管理性条款和效力性条款,只有后者才影响合同的效力。

而其中的管理性条款和效力性条款如何作区分,无疑成为司法界的一个难点,《最高人民法院关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》对此作出解释:

15、正确理解、识别和适用合同法第五十二条第(五)项中的“违反法律、行政法规的强制性规定”,关系到民商事合同的效力维护以及市场交易的安全和稳定。人民法院应当注意根据《合同法解释(二)》第十四条之规定,注意区分效力性强制规定和管理性强制规定。违反效力性强制规定的,人民法院应当认定合同无效;违反管理性强制规定的,人民法院应当根据具体情形认定其效力。

16、人民法院应当综合法律法规的意旨,权衡相互冲突的权益,诸如权益的种类、交易安全以及其所规制的对象等,综合认定强制性规定的类型。如果强制性规范规制的是合同行为本身即只要该合同行为发生即绝对地损害国家利益或者社会公共利益的,人民法院应当认定合同无效。如果强制性规定规制的是当事人的“市场准入”资格而非某种类型的合同行为,或者规制的是某种合同的履行行为而非某类合同行为,人民法院对于此类合同效力的认定,应当慎重把握,必要时应当征求相关立法部门的意见或者请示上级人民法院。

以上是小编对合同撤销、解除、无效情形的总结,合同问题处理方面是司法实践中的难点,碰到此类问题还需找专业律师予以解决。

 

全民练摊时代——防范“地摊经济”下的法律风险

疫情之下,国内经济受到了重大打击,随着疫情防控形势好转,各地逐步复工复产、复商复市,城市也从“冰河期”中走了出来,街边逐渐有了烟火气。为了恢复经济拉动内需,国家开启了地摊经济,允许私人街边摆摊。十三届全国人大三次会议闭幕后,李克强总理两度点赞“地摊经济”,各个城市又恢复了久违的烟火气,广大人民群众花样层出,运用智慧把摆摊摆出了新高度。
都说摆摊能提高国内经济的内循环,能让失去活力的大街小巷重新热闹起来,还能促进“就业”,在中央的号召下,地摊经济仿佛已经成为一种新的时尚在全国范围内迅速掀起一阵热潮,可谓是“全民地摊经济”时代的到来。那么在这个人人皆能摆地摊的时代里,我们真的摆什么都不违法吗?今天我们就来聊一聊那些不能摆的摊。
一、摆摊打气球——涉嫌非法持有枪支罪
嫌疑人赵春华在天津市河北区李公祠大街海河亲水平台附近摆设射击摊位进行营利活动。被公安机关巡查人员查获,当场收缴枪形物9支及配件等物。经天津市公安局物证鉴定中心鉴定,涉案9支枪形物中的6支为能正常发射、以压缩气体为动力的枪支。赵春华被天津市河北区人民法院一审以非法持有枪支罪判处有期徒刑三年六个月,二审被判缓刑。事实上很多地方都有小摊贩利用玩具枪支来吸引游客通过射击击破气球的方式来夺取奖励,但真正的风险在于到底什么样的枪才属于玩具枪的范畴?
赵春华案的相关枪支鉴定书显示,6支枪能正常发射与之相匹配的以压缩气体为动力的BB弹,比动能为2.17焦耳/平方厘米至3.14焦耳/平方厘米不等。而公安部制定的可认定为枪支的标准,为1.8焦耳/平方厘米。由公安部发布、2008年3月1日实施的《枪支致伤力的法庭科学鉴定判据》规定,“未造成人员伤亡的非制式枪支致伤力判据为枪口比动能≥1.8焦耳/平方厘米”。2010年公安部印发《公安机关涉案枪支弹药性能鉴定工作规定》,其中规定,对不能发射制式弹药的非制式枪支,当所发射弹丸的枪口比动能大于等于1.8焦耳/平方厘米时,一律认定为枪支。换句话说,那些看上去就是玩具枪因比动能超标却会被定性为枪支,普通人对此该标准缺乏认识而容易触犯。
二、摆摊强买强卖——涉嫌强迫交易罪
正所谓买卖自由,摆摊可以,但强迫交易绝对不行。在市井小巷里,我们多多少少会遇到或看到过这样的“套路交易”:摊主大声吆喝着“鱿鱼干,鱿鱼干,每斤6元,6元6元!”,当你认为便宜、购买结账时,“每斤6元”就变成了“每两6元”,转瞬间价格飙升数十倍。如果你嫌贵不买了,站在一旁的打手就会用言语恐吓,甚至殴打,不少老人原本只为图个便宜,最后却变成了破财免灾。此等地痞行径看似常见,殊不知有可能触犯刑法。
我国刑法规定:强迫交易罪,是指以暴力、威胁手段强买强卖商品,强迫他人提供服务或者强迫他人接受服务,情节严重的行为。所以,当你深陷上述“套路交易”时不必惊慌,必要时刻拿起法律武器捍卫自己的正当权益。
三、摆摊卖假——涉嫌销售假冒伪劣商品罪
做生意,讲究的就是一个诚信,可有些摊主为了自己的利益最大化,不惜以假充真,最终也为自己的不当行径付出了自由的代价。
嫌疑人王改光在河南省镇平县涅阳街道办事处菜市街摆摊卖肉期间,从杨营镇付庄汇鑫肉联厂冷库低价购买猪肉后在其家中经过加工制熟冒充牛肉出售,销售金额共计50000余元,其行为已构成生产、销售伪劣产品罪。西安的王某一家,大量批发“蓝白沙”“软中华”“硬猴王”等假冒伪劣品牌卷烟,一家人分工明确,父亲负责进货、租库房储存、联系客户,母亲负责在市场摆摊零售,儿子帮助搬运,在被查获一次后依然继续销售伪劣烟草制品。最终法院判决,一家三口均犯销售假冒伪劣产品罪,分别判处有期徒刑8年、2年、3年,并处罚金。
四、违规摆摊不听劝阻——涉嫌妨害公务罪
虽说现在到了全民练摊的时代,政府鼓励人们摆摊经营,但是一般需要在指定地点,也不是想在哪摆就在哪摆,想怎么摆就怎么摆的,所以一定要服从执法人员的管理。
某城市管理行政执法局执法队员胡某、杨某以及公共服务中心工作人员夏某某等人在辖区内开展市容市貌暗访、巡查工作时,在某小区门口发现王某某违法占道经营。执法队员胡某上前向王某某表明执法身份,并多次劝导其离开,王某某拒不配合执法,并与执法队员胡某发生口角,后身穿制服的执法队员杨某上前劝导,王某某遂从自己车内拿出一把不锈钢西瓜刀,向执法队员胡某肩膀部位来回挥舞,导致执法队员胡某左耳被割伤。后王某某因妨害公务被公安机关现场抓获。
商贩占道摆摊设点,不仅会造成交通拥堵,扰乱公共秩序,影响城市市容市貌,影响文明城市创建,还会埋下交通安全的隐患。在本案中王某某因一己之利,不顾大局,占道经营,在行政执法人员的劝阻下不仅不离开,反倒暴力对抗执法人员的执法,并导致执法人员受伤,最终难逃刑责。

所以,摆摊不是你想摆就能摆,哪些东西能摆,哪些地方能摆,在了解清楚这些可能存在的法律风险之后再整装齐发,纵情投入到这个全民练摊的大时代中吧!

“双十一”不得不知道的法律小知识!

今年的“双十一”重磅来袭啦,在付定金,加购物车,抢优惠券的浪潮之中,掌握一些法律知识更能做一名理智消费者!

 

一、预付定金能否退还?

现如今越来越多的商品早在“双十一”开幕前就打响了预付定金,后补尾款的竞赛。支付规则中往往写着,如果未在限期内支付尾款,则不退还定金,那么这种约定是否有效,是否意味着我们预付的定金就无法退回了呢?

根据现行《合同法》、《担保法》等相关规定,“定金”实有担保合同履行之意。一般情况下,对于给付定金方不依约履行合同义务的,无权请求返还定金;接受定金方不依约履行合同义务的,则应当双倍返还定金。如商家在消费者支付定金时有清晰提示,消费者在支付定金时又无异议,则商家的行为符合法律规定。

“预付款、订金、意向金”均不属于定金,消费者下单前应仔细辨别,遇定金支付需谨慎。如果有后悔支付定金的商品,可考虑在双十一当天先支付尾款购买,在12日选择全额退款,挽救已支付的定金,当然该操作仅适用商家已确认可无条件或七天无理由退货之情形,反之则要看商家是否有足以全额退款的违约情形存在。

 

二、商品售出后能否退换?

许多商家在商品页面中都注明商品“一经售出,概不退换”,那么这种说法是否有效呢?

首先对于消费者通过网络、电视、电话、邮购等方式购买的商品(排除生鲜易腐、定作等法定不宜或不可退货的商品),消费者享有“7日内无理由要求退货”的权利;其次,如果出现商家所销售的商品出现质量问题、货不对板等的情况,消费者同样可以依据《消费者权益保护法》、《合同法》之规定,要求商家履行合同义务进行维修、退换,或是主张要求退款。也即对于部分商家出具的“一经拍下,概不退换”的告知是违反法律规定的。

 

三、七天无理由退货如何操作?

大家要主张七天无理由退货,首先要排除消费者定作的商品、鲜活易腐的商品、在线下载或者消费者拆封的音像制品、数字化商品、交付的报纸、期刊以及其他根据商品性质并经消费者在购买时确认不宜退货的商品;其次要确保商品完好;再者需承担退回商品的运费;最后,应在收货后七天内提出。相应的,商家也应在收到退回商品之日起七日内返还已付价款。

 

四、“双十一”后发现降价怎么办?

商家宣称“双十一”为最低价格,但“双十一”过后却发现商品降价了,那么这种时候应该怎么维护自己的权益呢?

根据《消费者权益保护法》的规定,经营者提供商品或者服务有欺诈行为的,应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失,增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务的费用的三倍;增加赔偿的金额不足五百元的,为五百元。法律另有规定的,依照其规定。这就是大家普遍熟知的“假一罚三”。那么上文提到的情形是否构成欺诈呢?该情况可能涉及以虚假的“清仓价”、“甩卖价”、“最低价”、“优惠价”或者其他欺骗性价格表示销售商品,从而构成价格欺诈。遇到这种情形,大家需注意第一时间固定证据,同时可以向电商平台、消费者协会进行投诉、反映,最后若证据充分也可通过诉讼的方式,向商家主张“退一赔三”。

 

希望大家在“双十一”期间都能买到自己满意的商品,一旦遇到问题,也要及时拿起法律武器,维护自己的权益!

婚姻法九个小常识

一、《婚前财产协议》在离婚时是否有效?

答:根据《婚姻法》的规定,夫妻可以约定婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产归各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。约定应当采用书面形式。没有约定或者约定不明确的,除法律规定为夫妻一方财产外的,适用夫妻共有财产。如果夫妻对婚姻存续期间所得的财产以及婚前财产进行明确书面约定,这份协议是有效的。

 

二、年终奖算夫妻共同财产吗?

答:如果夫妻双方未进行约定,夫妻关系存续期间的奖金属于夫妻共同财产。

 

三、已经给了彩礼,最后没有结婚,能把彩礼要回来吗?

答:根据《婚姻法》司法解释(二)的规定,当事人请求返还按照习俗给付的彩礼的,如果查明属于以下情形,人民法院应当予以支持:

(一)双方未办理结婚登记手续的;
(二)双方办理结婚登记手续但确未共同生活的;
(三)婚前给付并导致给付人生活苦难的。
 

四、夫妻一方出轨,另一方能不能要求赔偿?

答:根据《婚姻法》的规定,有下列情形之一,导致离婚的,无过错方有权请求损害赔偿:

(一)重婚的;

(二)有配偶者与他人同居的;

(三)实施家庭暴力的;

(四)虐待、遗弃家庭成员的。

经法院审理认定出轨行为属于与他人同居情形的,那么无过错方就可以要求损害赔偿。

 

五、什么情况起诉离婚会被准予离婚?

答:根据《婚姻法》的规定,如感情确已破裂,调解无效,应准予离婚。有下列情形之一,调解无效的,应准予离婚:

(一)重婚或有配偶者与他人同居的;

(二)实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的;

(三)有赌博、吸毒等恶习屡教不改的;

(四)因感情不和分居满2年的;

(五)其他导致夫妻感情破裂的情形。

一方被宣告失踪,另一方提出离婚诉讼的,应准予离婚。

 

六、妻子瞒着丈夫打掉孩子,丈夫是否能以侵害其生育权为由请求赔偿?

答:根据《婚姻法》司法解释(三)的规定,夫以妻擅自中止妊娠侵犯其生育权为由请求损害赔偿的,人民法院不予支持;夫妻双方因是否生育发生纠纷,致使感情确已破裂,一方请求离婚的,人民法院经调解无效,应当准予离婚。

 

七、婚后父母出资买房,离婚时房子是否应该分割?

答:根据《婚姻法》司法解释(三)的规定,婚后由一方父母出资为子女购买的不动产,产权登记在出资人子女名下的,可视为对自己子女一方的赠与,该不动产应认定为夫妻一方的个人财产。由双方父母出资购买的不动产,产权登记在一方子女名下的,该不动产可认定为双方按照各自父母的出资份额按份共有,但当事人另有约定的除外。

 

八、离婚后,该如何行使探望权?

答:根据《婚姻法》的规定,离婚后,不直接抚养子女的父或母,有探望子女的权利,另一方有协助的义务。行使探望权利的方式、时间由当事人协议;协议不成的,由人民法院判决。父或母探望子女,不利于子女的身心健康的,由人民法院依法终止探望的权利,中止的事由消失后,应当恢复探望的权利。

 

九、事实婚姻怎么认定?

答:根据《婚姻法》司法解释(一)的规定,未按婚姻法规定办理结婚登记而以夫妻名义共同生活的男女,起诉到人民法院要求离婚的,应当区别对待:

(一)1994年2月1日民政部《婚姻登记管理条例》公布实施以前,男女双方已经符合结婚实质要件的,按事实婚姻处理;

(二)1994年2月1日民政部《婚姻登记管理条例》公布实施以后,男女双方符合结婚实质要件的,人民法院应当告知其在案件受理前补办结婚登记;未补办结婚登记的,按解除同居关系处理。

 

来源: 余杭司法

城镇户口子女如何继承父母农村房屋?

随着我国社会经济发展,城镇建设速度加快,不少年轻人走出农村,到城市安家落户。这时子女是城镇户口,而父母还是农村户口,当涉及农村房屋遗产继承时,问题就来了,城镇户口的子女能否继承父母在农村的宅基地和上面的房屋呢?
城镇户口的子女能否继承父母的农村宅基地?
答:根据我国土地管理法和相关法律法规的规定,宅基地是农民基于集体经济组织成员身份而享有的用于修建住宅的集体建设用地,农民无须交纳任何土地费用即可取得,是带有福利性质的,一般来讲不能继承。
城镇户口的子女能否继承父母的农村房屋?
 答:宅基地不能继承,但宅基地上建成的房屋属于公民个人财产,是可以继承的。因此房屋继承不关乎户口,只要被继承人的房屋具有合法产权,遗嘱继承人或法定继承人即可按照继承法规定享受继承权,但只能继承农村宅基地上的房屋,对支撑此房屋的宅基地是不可以作为遗产继承的。
实践中,按照法律规定的地随房走的原则,在城镇落户生活的子女继承农村房屋后,可以将房屋卖给本村符合宅基地申请条件的村民。如果没有售卖,房屋也没有翻建、改建、扩建,待处于不可居住状态时,宅基地由集体经济组织收回。
如何办理农村房屋继承?
 答:已经领取《房地产权证》的房屋,当房屋的权属人死亡后,其合法继承人就可以申请办理该房屋继承登记。房产继承手续必须经过五项办理过程,即房屋评估、继承公证、房屋测绘、继承登记和规定需要提交的其他资料。
需要注意的是,如果涉及该房屋权属等事项是法院判决、裁定或调解的,必须交法院判决书、裁定书或调解书等。如该房屋经实地测绘,发现已经改建或存在违法建设的,必须提交规划部门的报建审核书或处理决定书。
农村房屋拆迁,城镇户口的子女能否获得拆迁补偿款?
 答:按照相关法律法规,如果遇到继承的农村房屋要拆迁的话,城镇户口的子女可以获得拆迁补偿款。不过,农村宅基地房屋的拆迁补偿分为两种,一种是对地上建筑物的补偿,地上建筑物也就是房屋所有权是归产权人所有的,作为父母的遗产,无论户口在哪里,子女都有权继承;另一种是对宅基地使用权的补偿,因为并不属于遗产部分,所以不能继承。
因此,城镇户口的子女继承父母农村的房屋,法律关系和办理程序并不复杂,归结起来就一句话:合法合规继承,才无后顾之忧。
转自:中国普法

你的劳动合同里藏了多少陷阱?

01   切记不要签署空白劳动合同
劳动合同签字之前应当仔细阅读合同条款,要坚持保留一份劳动合同原件(企业盖章),方能有备无患。另外合同别留空白,企业之所以让员工签空白合同,就是想不正当地规避一些法律规定,在空白处补上与原约定的不同的薪资、工作时间、违约金、倒签时间、对自身有利的不实内容等等,员工日后将会吃哑巴亏。
02  企业不签署劳动合同,劳动者最高可获得11个月工资的赔偿

出于各种原因,企业不愿签署劳动合同,劳动者可能会依然留下继续工作。但是,劳动者定要“多个心眼”,注意保留证明自己为企业工作的相关证据,重点的证据比如有:
1.附有企业盖章的工作证、服务证等能够证明身份的证件;2. 工资支付凭证或记录、缴纳各项社会保险费的记录等;

3. 如果劳动者以公司员工的身份和其他个人、机构签订过合同等文书等。

企业不签署劳动合同,劳动者离职时将最高可获得11个月的工资赔偿;若实际工资低于地方公布的最低工资标准时,则以当地最低工资标准为计算基数。最低工资标准各地区不同,大家可以自行百度“X年X市最低工资标准”。没有签订劳动合同的劳动者若打算离职后要求企业工资赔偿,建议离职前咨询专业律师意见,以更好地在固定和搜集好日后维权的证据,不然容易错过证据固定的时机。

03  试用期工资不得低于约定工资的80%或当地最低工资标准

试用期工资低于约定合同约定工资80%,或试用期间低于当地最低工资标准,劳动者可以要求补回差额。另外,法律规定了试用期的最长限度,如果试用期长度超出法律规定,有权要求企业以试用期满后的月工资为标准,按已经履行的超过法定试用期的月数支付赔偿金。法律规定的试用期最长限度是:劳动合同期限三个月以上不满一年的,试用期不得超过一个月;劳动合同期限一年以上不满三年的,试用期不得超过二个月;三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同,试用期不得超过六个月.

比如:老板老王和劳动者小明签订了1年的劳动合同,约定试用期6个月,试用期工资4000,试用期满后工资5000,老王和小明依照约定履行了劳动合同。后来,小明申请劳动仲裁,因为试用期超出了法律规定5个月(6-1=5),小明可以获得5000*5=25000元的赔偿金。

04  要留心“确认通讯方式”的条款

不少企业的法务设计劳动合同时,会加入“通讯地址确认”条款。劳动者一定要留心劳动合同中关于联系方式的条款(如劳动者手机、通讯地址、邮箱、微信等),一定要确保自己填写的联系方式真实、可送达,邮箱、微信等为自己常用的账号。当出现劳资关系紧张时,很多企业通过该条款往劳动者发送对劳动者不利且条件苛刻的《员工手册》、《企业管理制度》等内容代替当面告知和公示,让劳动者不知情之下作出“严重违反规章制度”的行为,从而达到合法解除劳动者等不正当目的。
05  劳动者有“自由的辞职权”

劳动合同期限不是约束劳动者的,劳动者在劳动合同期限届满前辞职不是违约。劳动者有自由的辞职权,提前30天通知企业即可(试用期内则提前3天通知即可)。在劳动合同期限内,企业是不能随意解雇劳动者的,故一般而言,劳动合同期限设置越长对劳动者越有利。
06  企业未按劳动者实际工资交社保,劳动者可要求补缴
很多企业为了节省成本而规避法律,不按实际工资收入为劳动者缴纳社保,而是选择最低工资标准的标准缴纳社保甚至不缴纳社保。劳动者是劳动关系中的弱势群体,很多情况下只能吞声忍气。但是,即使在职时忍让企业的侵权行为,乃至和企业结下“自愿不缴纳社保”之类的不平等条约,劳动者依然可以在离职后要求企业补交。除此之外,若企业未按劳动者实际的工资收入缴纳社保,劳动者可随时通知并解除合同(无需提前30日辞职),并可要求企业补交社保(部分地区实践中支持劳动者要求企业经济补偿)。

所以,建议劳动者定期上网或到社保局查自己的社保缴纳记录。

经济补偿一般计算为:在企业每工作满一年,补偿一个月工资;六个月以上不满一年的,按一年计算;不满六个月的,补偿半个月工资。

 

07   劳动者不必畏惧劳动合同中无效的“霸王条款”
很多用人单位利用自身的强势地位,在劳动合同中设置了一些无效的“霸王条款”去限制劳动者权利。实际上,很多“霸王条款”是没有法律效力,出现劳资纠纷时视为“不存在”(无效)。虽然部分的企业法务或老板明知这些条款无用,但还会硬塞到劳动合同中,以试图“威慑”或“恐吓”劳动者。小编为你识破这些“霸王条款”,以下这些条款都是无效的,劳动者不必担心因为违反这些条款被索赔:
1. “企业可以随时调整员工岗位、劳动报酬和工作地点,员工不得拒绝,否则企业可以解雇、罚款……”——无效!如果企业未征得员工同意就调整岗位、报酬、工作地点,都违反劳动法,员工可以索赔。2. “员工和企业未协商一致或员工有未完成的工作任务,不得离职,否则赔偿……”——无效(但签了服务期协议且接受了“专项培训”除外)!员工只要提前30日通知,即可离职。

3. “员工违反合同约定或有以下行为,须支付企业N元”——无效!除了竞业限制和服务期协议,其他情况下企业约定违约金是无效的。

08  大多数情况下,离职时可以依法获得经济补偿/赔偿

我国的立法和司法都十分注重保护劳动者权益,比起其他官司,劳动关系的官司相对便捷和维权成本低。但现实中,很多劳动者因为被企业法务“忽悠”或对法律不了解,没有意识到法律赋予自己的权利,甚至放弃了自己应得的经济补偿/赔偿。在此,小编提醒一下大家离职时,如果存在以下情况之一,你可以依法争取经济补偿:
1. 企业存在拖欠工资、规章制度违或法、未依法为劳动者缴纳社保或欺诈、胁迫劳动者签订劳动合同等侵害劳动者权利的违法行为,劳动者因此辞职的;2. 企业和劳动者经磋商,双方都同意解除劳动合同的,劳动者依然有权要求经济补偿;

3. 劳动者患病、非因工负伤或其他原因不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的情况下,企业单方解除合同;

4. 客观情况发生重大变化致使劳动合同无法履行,企业与劳动者协商未能达成一致,企业单方解除合同;

5. 劳动合同期满后,用人单位没有和劳动者续签一份待遇条件相比原合同更高(或同等)的劳动合同(劳动者不同意续订除外);

6. 企业破产、解散、被责令关闭等情况。

另外,在实际中,很多企业的解雇程序十分不随意,容易触犯法律规定。如果劳动者被解雇,很多情况下都属于“违法解雇”的情形,劳动者可以要求经济补偿标准两倍的赔偿。建议劳动者被解雇前后,尽早咨询专业律师。
09  加班费要给加班费

如果碰到加班没有按照法律规定额外支付加班费,劳动者可以通过录音、录像或考勤记录等证据证明加班的发生,在事后(包括离职后)要求支付加班费。加班费的最低标准是:

1. 延长工作时间的,支付1.5倍的工资;2. 双休日加班又不能安排补休的,支付2倍的工资;

3. 法定休假日加班的,支付3倍的工资。

我国法律对劳动者的保护十分全面,特别在劳资纠纷中更大地倾向保护劳动者。建议劳动者在感觉到自己的权益受到侵害时,及时咨询专业律师,在律师指导下固定证据以更好地维护好自己的权益。另外,特别要注意,劳动仲裁的诉讼时效为1年,大多数情况下自争议发生后1年内未提出仲裁或诉讼,将丧失胜诉权,所以切忌白白错过起诉的时机。

注意

本文所称法律上的“劳动者”,指企业、个体经济组织或民办非企业单位的员工,本文不适用于有编制的公务员、有编制的事业单位员工、保姆和军人。

 

转自:法律开讲